Как счел ВС, таким поводом может стать изменение налогового регулирования, из-за чего для ПО, не включенного в Единый реестр российских программ для ЭВМ и баз данных, уже не применяется освобождение от уплаты НДС
По мнению одного эксперта «АГ», в этом деле Верховному Суду пришлось решать неоднозначный вопрос, на ком из сторон договора должны лежать риски изменения налогового законодательства, приводящие к появлению 20% НДС в отношении операции, которая на момент заключения договора НДС не облагалась. Другой полагает, что если какие-либо операции становятся налогооблагаемыми ввиду изменения законодательства, то цена, по которой оплачивается исполнение договора, не включавшая в себя НДС, должна быть увеличена на сумму налога в силу закона. Третья отметила: если бы поправками в НК РФ были предусмотрены переходные положения для таких случаев, то ситуация могла бы выглядеть иначе.
4 апреля Верховный Суд вынес Определение № 305-ЭС23-26201 по делу № А40-236292/2022, в котором пояснил, когда вознаграждение по сублицензионному договору может быть увеличено на сумму уплачиваемого НДС ввиду изменения налогового регулирования.
В декабре 2019 г. АО «Энвижн Груп» заключило с Банком ВТБ сублицензионный договор о передаче последнему на условиях простой (неисключительной) лицензии права на использование программ Microsoft на три лицензионных года – с 2020 по 2022 г. Стороны договорились, что вознаграждение лицензиата за каждый лицензионный год составляет 706 млн руб., оно не облагается НДС на основе подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, а цена договора является твердой и не меняется в течение срока его действия. Согласно п. 2.4 договора «Энвижн Груп» обязалось не предъявлять банку претензии по доплате впоследствии суммы НДС со стоимости договора в случае признания некорректной квалификации сделки относительно подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Банк также обязался перечислять лицензиату вознаграждение за предоставленное право на использование ПО в течение 12 рабочих дней с даты получения счета, выставленного после подписания акта приема-передачи права или акта об использовании ПО за второй или третий лицензионный год.
До наступления второго лицензионного года использования ПО 31 июля 2020 г. был подписан Закон № 265-ФЗ о внесении изменений в ч. 2 Налогового кодекса РФ, который изменил порядок уплаты НДС по сделкам реализации прав на ЭВМ-программы и базы данных. В частности, с 2021 г. при реализации прав на вышеуказанные программы, не включенные в Единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, не применяется освобождение от уплаты НДС по таким сделкам.
Советник, руководитель налоговой практики VERBA Legal Евгения Заинчуковская отметила, что в этом деле Верховному Суду пришлось решать неоднозначный вопрос, на ком из сторон договора должны лежать риски изменения налогового законодательства, приводящие к появлению 20% НДС в отношении операции, которая на момент заключения договора НДС не облагалась. «С одной стороны, выводы ВС кажутся справедливыми, поскольку размер налоговой обязанности регулируется законом, а не договором. Стороны своим соглашением не могут установить, что все изменения в налоговом законодательстве, вступившие в силу после заключения договора, к такому договору не применяются. Такого рода переходные положения может предусмотреть только федеральный законодатель, сделав специальную оговорку в законе. Однако в данном случае такой оговорки сделано не было. Кроме того, НДС по своей правовой природе является косвенным налогом и по общему правилу перекладывается на конечного потребителя. С этой точки зрения возложение всех негативных последствий изменения налогового регулирования на продавца нарушает баланс интересов сторон и противоречит принципу добросовестности, поскольку продавец должен уплачивать НДС за счет уменьшения своих доходов», – указала она.
С другой стороны, добавила эксперт, обоснование, представленное Верховным Судом, не кажется в полной мере убедительным с позиции покупателя: «В частности, покупатель в той же мере не мог предвидеть изменение закона, что и продавец, а значит, на него не должны возлагаться все негативные имущественные последствия в виде взыскания убытков в размере суммы НДС. Кроме того, хотя НДС является косвенным налогом, НК РФ не устанавливает безусловную обязанность перекладывать НДС на конечного потребителя. Соответственно, продавец вправе уплачивать НДС за счет собственных средств».
Подробнее читайте по ссылке.
